為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動，保證工程質量和施工安全，有效遏制違法發(fā)包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設工程主要參與方的合法權益，住房和城鄉(xiāng)建設部日前制定《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（以下簡稱《辦法》），對全國建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為的認定查處工作實施統一監(jiān)督管理。
《辦法》對違法發(fā)包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為作出明確定義。其中，違法發(fā)包行為包括：建設單位將工程發(fā)包給個人的；建設單位將工程發(fā)包給不具有相應資質的單位的；依法應當招標未招標或未按照法定招標程序發(fā)包的；建設單位設置不合理的招標投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或專業(yè)承包單位的。
轉包行為包括：承包單位將其承包的全部工程轉給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的；承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的；施工總承包單位或專業(yè)承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關系，或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理，又不能進行合理解釋并提供相應證明的；合同約定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應證明的；專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；承包單位通過采取合作、聯營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的；專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或專業(yè)承包單位的，但建設單位依約作為發(fā)包單位的除外；專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；施工合同主體之間沒有工程款收付關系，或者承包單位收到款項后又將款項轉撥給其他單位和個人，又不能進行合理解釋并提供材料證明的。兩個以上的單位組成聯合體承包工程，在聯合體分工協議中約定或者在項目實際實施過程中，聯合體一方不進行施工也未對施工活動進行組織管理的，并且向聯合體其他方收取管理費或者其他類似費用的，視為聯合體一方將承包的工程轉包給聯合體其他方。但有證據證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外。
掛靠行為包括：沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的；有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的；本辦法第八條第一款第（三）至（九）項規(guī)定的情形，有證據證明屬于掛靠的。
違法分包行為包括：承包單位將其承包的工程分包給個人的；施工總承包單位或專業(yè)承包單位將工程分包給不具備相應資質單位的；施工總承包單位將施工總承包合同范圍內工程主體結構的施工分包給其他單位的，鋼結構工程除外；專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務作業(yè)部分再分包的；專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務再分包的；專業(yè)作業(yè)承包人除計取勞務作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設備、主要周轉材料費用的。
《辦法》自2019年1月1日起施行。2014年10月1日起施行的《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》（建市〔2014〕118號）同時廢止。 |
